LEGGE 19 ottobre 2017, n. 155
(Delega al Governo per la riforma delle discipline della crisi di impresa e
dell'insolvenza). Decreti delegati attuativi in corso di redazione
1. Premessa: le ragioni della riforma
La legge 155/2017 persegue
la realizzazione di un progetto assai ambizioso che, dopo numerosi interventi
che in passato, in modo occasionale ed asistematico, hanno variamente
modificato la cd. Legge fallimentare, ha ora finalmente l’obiettivo di attuare
una riforma organica della materia.
La disciplina
dell’insolvenza e delle procedure concorsuali, prevista dall’antico R.D. 19
marzo 1942, n. 267, richiedeva ormai da tempo una rivisitazione massiccia e ciò non solo per l’essere per certi aspetti anacronistica ed
inadeguata al nuovo contesto socio-economico, ma anche per i problemi
interpretativi ed applicativi che si sono via via venuti a creare a seguito di
interventi di modifica episodici ed emergenziali. Il che ha spesso prodotto il
moltiplicarsi delle controversie, con conseguente rallentamento e crescente
onerosità delle procedure.
Numerosi, e notevoli, sono i problemi riscontrati dagli
operatori del diritto – complessità dell’apparato normativo, incertezza del
diritto, farraginosità e lentezza delle procedure, eccessiva burocratizzazione
– problemi che spesso hanno come conseguenza diretta la lesione degli interessi
che la disciplina dovrebbe invece tutelare, e cioè gli interessi dei creditori
al soddisfacimento dei propri diritti e l’interesse del debitore, oltre che
pubblico, alla prosecuzione dell’attività d’impresa.
Non da ultimo, si consideri che anche l’Unione Europea ha
sollecitato l’adozione di una legislazione concorsuale nuova e più moderna.
2. Obiettivi e principi ispiratori (artt. 2 e 4 legge 155/2017)
La riforma, pur ponendosi per certi versi nel solco tracciato dai
più recenti interventi di modifica (da ultimo il D.L. 83/2015), ha voluto evidenziare segni di
discontinuità rispetto al passato, come si evince anche da alcune scelte
semantiche, prima fra tutte l’espunzione dalla legge della parola
“fallimento”, cui tradizionalmente si ricollega un’accezione di negatività,
sostituita dalla più neutra espressione “liquidazione giudiziale”. Cambia, poi,
il significato di alcune espressioni già in uso, quali “crisi” ed “insolvenza”.
Dal disegno di legge emergono quelli che si potrebbero definire
i punti chiave della
riforma, ciascuno dei quali è al tempo stesso
espressione sintetica di un principio e proposta di soluzione ai problemi cui
si accennava sopra. Tali linee guida ispiratrici si possono così schematizzare:
- - Semplificazione: è il leitmotiv della novella,
che nasce proprio dalla necessità di mettere ordine nell’attuale complessità
normativa. E’ realizzata, tra le varie misure, anche mediante la tendenziale
digitalizzazione delle procedure, con la previsione di modalità di
consultazione telematica del ceto creditorio, dell’obbligo, in determinati
casi, di inviare comunicazioni via pec, e della proposizione telematica delle
domande;
- - Armonizzazione: l’obiettivo è adottare un unico modello processuale per
l’accertamento dello stato di crisi o di insolvenza, unificando sia dal lato
oggettivo – e cioè con riferimento alla procedura da seguire – sia da quello
soggettivo. Si intende, infatti, assoggettare a tale procedimento di
accertamento qualsiasi categoria di debitore, sia esso persona fisica o
giuridica, individuo o società, imprenditore commerciale o agricolo, artigiano,
e addirittura professionista o consumatore. Il tutto, però, tenendo conto delle
peculiarità e soprattutto delle dimensioni di ciascuna categoria;
- - Continuità aziendale: si dà assoluta priorità alle proposte finalizzate al superamento
della crisi che siano in grado di assicurare la prosecuzione dell’attività
d’impresa, relegando la liquidazione ad extrema ratio. Nella stessa
ottica, si prevede la possibilità di accedere al concordato preventivo nella
sola ipotesi di “concordato in continuità”, non ammettendosi più quello
meramente liquidatorio;
- - Riduzione dei costi: si vuole evitare che il pagamento delle spese della procedura,
dei compensi dei professionisti e dei crediti prededucibili in genere assorba
quasi totalmente l’attivo;
- - Celerità: le procedure sono più snelle ed informali, in modo da poter
tempestivamente porre un freno alle situazioni di crisi. Anche l’accertamento
del passivo avviene secondo criteri di snellezza e concentrazione;
- - Certezza del diritto
(oggettivo) e dei diritti (soggettivi): da una parte, si riformulano le
disposizioni che hanno dato luogo a contrasti interpretativi al fine di
superarli; dall’altra, si intende dare stabilità alle situazioni giuridiche
soggettive, aumentando le preclusioni alla proposizione di eccezioni e
limitando la retroattività degli effetti di alcuni meccanismi giuridici,
evitando così di rimettere in discussione ex post situazioni
ormai cristallizzate;
- - Specializzazione: si riforma l’organizzazione interna dei tribunali e si rivedono
le piante organiche degli uffici giudiziari, in modo da assicurare la
specializzazione dei giudici addetti alla materia concorsuale;
- - Soluzione anticipata e
negoziata della crisi: viene posto l’accento sulla
necessità di individuare il sorgere di uno stato di crisi il prima possibile,
in modo da poter tempestivamente attivare procedure di allerta che
impediscano di giungere alla conclamata insolvenza e, più in generale,
l’innescarsi di situazioni critiche gravi ed irreversibili. Le procedure sono
sempre più caratterizzate dall’informalità (si prevede la possibilità di
dialogare con gli organi giudiziari con modalità più dirette ed immediate) e si
svolgono all’insegna della negoziazione. In particolare, viene introdotta
una procedura di composizione assistita della
crisi, affidata ad appositi organismi. Si privilegia il momento della
trattativa tra debitore e creditori, anche in via confidenziale e
stragiudiziale.
In tale ambito, in applicazione di uno spiccato favor
legis per la migliore riuscita delle procedure che conducono ad esiti
diversi dalla liquidazione giudiziale, si collocano anche la previsione che
estende la procedura degli accordi di ristrutturazione di cui all’art. 182-septies legge
fall. a creditori diversi da banche ed intermediari finanziari e l’eliminazione
o riduzione del limite del 60% dei crediti necessario ex art.
182-bis legge fall., seppure a determinate condizioni. Il tutto
nell’evidente finalità di evitare che l’ostruzionismo di alcuni creditori
costituisca un ostacolo insormontabile alla realizzazione degli scopi della
procedura;
- 9- Garanzie non possessorie: l’introduzione di una garanzia mobiliare senza spossessamento
del debitore fornisce risposta alle esigenze, più volte e da tempo sollevate
dal mondo delle imprese, di consentire la costituzione in pegno dell’azienda,
senza però sottrarre la gestione al debitore-imprenditore. Questa, infatti,
appare l’unica strada realmente percorribile per salvaguardare la continuità
aziendale, favorendo peraltro l’aumento della produttività, a vantaggio di
tutti, specie dei creditori.
3. Punto cardine
Nell’esercizio della
delega il Governo disciplina l’introduzione di PROCEDURA DI ALLERTA e di composizione
assistita della crisi, di natura non giudiziale e confidenziale, finalizzate ad
anticipare l’emersione anticipata della crisi ed agevolare lo svolgimento di
trattative tra debitore e creditori, attenendosi ai principi e criteri
direttivi che verranno esposti nel presente paragrafo.
(N.B.) È maturata anche
la consapevolezza che i livelli di soddisfacimento dei creditori nei fallimenti
ma anche nella quasi totalità delle procedure di concordato preventivo sono
catastrofici: nei fallimenti sono rarissimi i casi in cui si distribuisca qualcosa
ai creditori chirografari, in primo luogo i normali fornitori.
(ALERT) Viene dunque in rilievo
un meccanismo tempestivo di segnalazione delle imprese in crisi o insolventi
indirizzato, in primo luogo, a sollecitare l’imprenditore a prendere le misure
adeguate in un brevissimo termine e, in seconda battuta, a provocare
l’intervento di un apposito organismo istituito presso la Camera di commercio
con comunicazione finale al pubblico ministero in caso di fallimento del
tentativo di composizione negoziata con i creditori.
TALE ITER PROCEDIMENTALE
UNITAMENTE ALLE CONSEGUENZE CHE DA ESSO DISCENDONO IN CAPO AL SOGGETTO
DEBITORE, ALLO STATO, È UNANIMAMENTE DEFINITO COME LA PREVISIONE PIÙ INNOVATIVA
DELLA LEGGE DELEGA DI RIFORMA DELLE PROCEDURE CONCORSUALI.
È opportuno rimarcare che
un intervento tempestivo consente la salvaguardia dei valori di un’impresa in
difficoltà; la ritardata percezione dei sintomi di una crisi determina, nella
generalità dei casi, una degenerazione in una vera e propria insolvenza di tipo
irreversibile.
L’intento, pertanto, è
quello di far emergere quanto prima la sussistenza di una situazione di crisi,
configurando una serie di incentivi per chi vi ricorra e disincentivi per chi
vi provvede in via ritardata.
Il sistema delle misure
d’allerta delineato nella legge delega è ispirato all’esperienza francese delle
procedures d’allerte, ma, a
differenza di questa, il legislatore italiano ha optato per una soluzione nella
quale il coinvolgimento dell’autorità giudiziaria è solo eventuale.
Giova, infine, rimarcare
che, secondo le previsioni della legge delega, solo qualora il collegio non
individui misure idonee a superare la crisi ed attesti lo stato di insolvenza,
l’organismo ne darà notizia al pubblico ministero presso il tribunale del luogo
in cui il debitore ha sede, ai fini del tempestivo accertamento dell’insolvenza
medesima.
Conseguentemente,
la fase giudiziale che si sostanzia nel possibile avvio del procedimento
unitario per l’accertamento dello stato di crisi o di insolvenza dipende, quindi,
non solo dall’attestazione dello stato di insolvenza e della mancata adozione
delle misure idonee a superare la crisi, ma anche e dall’attivazione del
pubblico ministero.
4. Conclusioni
Quelle sin qui esposte sono le basi su cui si sta costruendo la
nuova disciplina. Il progetto, essendo così ambizioso, non può non presentare
anche profili più o meno critici, ma le soluzioni adottate sono senz’altro
ispirate alla migliore sintesi degli interessi in gioco, realizzando un bilanciamento di
valori in cui si dà prevalenza ai principi, appena ricordati, della celerità,
della negozialità, della continuità aziendale, nella salvaguardia di interessi
collettivi e finanche generali. Non meno importante, a tale riguardo,
sarà l’opera di attuazione di tale delega attraverso la traduzione, in
disposizioni analitiche e tecniche, delle direttive sin qui fissate.
Fabrizio Giulimondi
